近期，有關(guān)微信限制抖音授權(quán)登陸的新聞引起了很大的風(fēng)波，認(rèn)為抖音碰瓷者有之，認(rèn)為微信一家獨(dú)大濫用地位者有之……其中又涉及互聯(lián)網(wǎng)開放和壟斷之爭(zhēng)，事情的復(fù)雜程度可謂是令人頭痛。

　　筆者認(rèn)為，分析這個(gè)問(wèn)題，需要從經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律等多個(gè)角度出發(fā)，并結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展?fàn)顩r和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)來(lái)看：微信的行為是否阻礙了創(chuàng)新?是否侵害了用戶權(quán)益?這是最根本的問(wèn)題。

　　首先，在爭(zhēng)議中，存在“微信具有公共物品、屬于基礎(chǔ)設(shè)施等的說(shuō)法，因此應(yīng)該大度些”。那么先分析下，微信是否是”公共物品”或”基礎(chǔ)設(shè)施”?

　　微信是基礎(chǔ)設(shè)施嗎?

　　要明確的是，在互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展中，從來(lái)都沒(méi)有行政法規(guī)確定過(guò)即時(shí)通信應(yīng)該由什么軟件來(lái)執(zhí)行。微信出現(xiàn)時(shí)，也面臨著國(guó)有電信運(yùn)營(yíng)商所推“飛信”的競(jìng)爭(zhēng)，因此微信在創(chuàng)始階段也并不引人注意，直至其迅猛發(fā)展，出乎了所有人預(yù)料，到最后的競(jìng)爭(zhēng)勝出，可以說(shuō)，既是市場(chǎng)的選擇，也是企業(yè)努力的結(jié)果。

　　從影響力來(lái)看，微信如今似乎確已成中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)上的“基礎(chǔ)設(shè)施”，但筆者認(rèn)為，實(shí)則不然。

　　基礎(chǔ)設(shè)施是互聯(lián)網(wǎng)存在的大量協(xié)議，通信運(yùn)營(yíng)商構(gòu)建的強(qiáng)大網(wǎng)絡(luò)，這些可以稱呼為基礎(chǔ)設(shè)施。而通信運(yùn)營(yíng)商有全程全網(wǎng)和普遍服務(wù)的職能，有電信級(jí)服務(wù)的嚴(yán)苛要求，相應(yīng)的法規(guī)也明確要求其有保障網(wǎng)絡(luò)穩(wěn)定的義務(wù)，因此，電信網(wǎng)絡(luò)才是真正的基礎(chǔ)設(shè)施。

　　而作為微信，其實(shí)并不具有基礎(chǔ)設(shè)施的作用，因?yàn)榧词刮⑿艣](méi)有了，市場(chǎng)也會(huì)出現(xiàn)其他的類似軟件來(lái)代替，還可以使用通信運(yùn)營(yíng)商的網(wǎng)絡(luò)。微信的穩(wěn)定使用，是企業(yè)自身有規(guī)定要保障其正常運(yùn)行，處于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的角色也決定了要保證微信正常使用，但法律并沒(méi)有賦予企業(yè)如同電信運(yùn)營(yíng)商一樣必須保證產(chǎn)品穩(wěn)定使用的責(zé)任，這也正是因?yàn)槲⑿挪⒉皇腔A(chǔ)設(shè)施。

　　其次，微信也并非“公共物品”。

　　所謂公共物品，是“私人物品”的對(duì)稱，具有不排他性，是不能由私營(yíng)部門通過(guò)市場(chǎng)提供而必須由公共部門以非市場(chǎng)方式提供的物品或勞務(wù)。公共物品由于影響大、回收周期長(zhǎng)，因此只有公共部門才能長(zhǎng)期開發(fā)維護(hù)，比如國(guó)防或燈塔等產(chǎn)品;與此定義對(duì)應(yīng)，可以明顯看出，微信當(dāng)然不是公共物品，表面上看起來(lái)不排他使用，是因?yàn)槠髽I(yè)付出了大量的成本來(lái)維護(hù)和開發(fā)，因此才可以容納那么多用戶。

　　微信因?yàn)槭瞧髽I(yè)所開發(fā)，因此當(dāng)然可以盈利，只不過(guò)騰訊現(xiàn)在選擇了免費(fèi)的方式，但不能因?yàn)槠髽I(yè)做出了這種商業(yè)選擇，就說(shuō)微信是基礎(chǔ)設(shè)施或是應(yīng)該永遠(yuǎn)開放的公共物品。

　　那么微信為何在現(xiàn)在構(gòu)建起了如此強(qiáng)大的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，以至于其他企業(yè)很難戰(zhàn)勝呢?筆者認(rèn)為，這和互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)密不可分。也就是隨著網(wǎng)絡(luò)的越來(lái)越大，用戶的網(wǎng)絡(luò)離心力就越弱，這是互聯(lián)網(wǎng)公司最重要的競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律之一。作為目前排名第一的即時(shí)通信應(yīng)用軟件，微信連接起了最多的人，成了互聯(lián)網(wǎng)的基礎(chǔ)應(yīng)用之一，因此構(gòu)建了市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，但是這種市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)并非永遠(yuǎn)存在，也是可以挑戰(zhàn)的。

　　微信有義務(wù)對(duì)所有企業(yè)開放嗎?

　　當(dāng)然我們也看到，微信給騰訊形成了大量的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，這也是微信努力的成果，但筆者認(rèn)為，騰訊并沒(méi)有義務(wù)一定要開放微信接口。

　　首先，微信是有專利的。

　　根據(jù)筆者查閱，發(fā)明專利全文為《一種基于或囊括手機(jī)電話本的即時(shí)通訊方法和系統(tǒng)》(編號(hào)為“CN 101155324 B”申請(qǐng)時(shí)間是在 2006 年 9 月 28 日，公開于 2008 年 4 月 2 日)。其技術(shù)方案為：通過(guò)將用戶的手機(jī)號(hào)、手機(jī)標(biāo)識(shí)信息同步至服務(wù)器，建立起二者的映射關(guān)系，以手機(jī)號(hào)或與手機(jī)號(hào)對(duì)應(yīng)的生成 ID 為即時(shí)通訊 ID，用戶之間通過(guò)手機(jī)號(hào)碼進(jìn)行關(guān)聯(lián)。

　　在中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站，檢索到了這一專利的申請(qǐng)?zhí)枮?ldquo;200610116632.X”，2012 年轉(zhuǎn)讓給騰訊科技(深圳)有限公司。面對(duì)廣大網(wǎng)民，騰訊當(dāng)然可以允許其使用專利，而對(duì)于抖音等平臺(tái)而言，由于自身不是純粹意義上的消費(fèi)者，在商言商，當(dāng)然希望使用微信這個(gè)工具來(lái)給自己帶來(lái)商業(yè)利益，那么抖音等平臺(tái)是否有這樣的權(quán)利?

　　根據(jù)我國(guó)《專利法》第 63 條第 1 款的規(guī)定，在法定的情形下，未經(jīng)專利權(quán)人許可，未向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)而使用專利技術(shù)，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。所謂“法定情形”包括：

　　(一)權(quán)利用盡后的使用、許諾銷售或銷售。即專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(二)先用權(quán)人的制造與使用。即在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(三)外國(guó)臨時(shí)過(guò)境交通工具上的使用。(四)非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的利用。為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)?zāi)康模瑸榻逃€(gè)人及其他非為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用專利技術(shù)的，可以不經(jīng)專利權(quán)人的許可，不視為侵權(quán)行為。 對(duì)號(hào)入座的話，可以看出，抖音等平臺(tái)并不符合以上任何一條，并不可以不經(jīng)專利權(quán)人許可，就能免費(fèi)使用該項(xiàng)專利技術(shù)。

　　微信此舉構(gòu)成壟斷嗎?

　　同樣，微信也并沒(méi)有濫用市場(chǎng)地位。根據(jù)筆者查閱 《反壟斷法》，禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者從事下列濫用市場(chǎng)支配地位的行為：

　　(一)以不公平的高價(jià)銷售商品或者以不公平的低價(jià)購(gòu)買商品;

　　(二)沒(méi)有正當(dāng)理由，以低于成本的價(jià)格銷售商品;

　　(三)沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易;

　　(四)沒(méi)有正當(dāng)理由，限定交易相對(duì)人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行交易;

　　(五)沒(méi)有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時(shí)附加其他不合理的交易條件;

　　(六)沒(méi)有正當(dāng)理由，對(duì)條件相同的交易相對(duì)人在交易價(jià)格等交易條件上實(shí)行差別待遇;

　　(七)國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場(chǎng)支配地位的行為。

　　同樣對(duì)號(hào)入座，顯然，說(shuō)微信濫用市場(chǎng)地位是說(shuō)不通的，微信并沒(méi)有進(jìn)行上述行為當(dāng)中的行為。

　　資料顯示，去年 7 月底，國(guó)家反壟斷委員會(huì)副主任張穹介紹，美國(guó)前五大互聯(lián)網(wǎng)上市公司總市值超過(guò) 4 萬(wàn)億美元，排名第一的蘋果市值接近 1 萬(wàn)億美元;中國(guó)前五大互聯(lián)網(wǎng)上市公司(即阿里巴巴、騰訊、百度、小米、京東)總市值約 1.13 萬(wàn)億美元，市值最高的阿里巴巴僅為 4800 億美元。

　　“放在全球競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境中來(lái)看，中國(guó)企業(yè)還比較弱小。因此，對(duì)于數(shù)字經(jīng)濟(jì)為代表的第四產(chǎn)業(yè)，要放開手腳讓企業(yè)公平競(jìng)爭(zhēng)，大力的支持。要著眼于企業(yè)是不是利用壟斷地位坑害消費(fèi)者，而不是僅僅關(guān)注規(guī)模;要著眼于數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展，采取審慎的態(tài)度，處理好反壟斷和保護(hù)創(chuàng)新的關(guān)系。反壟斷法的根本目標(biāo)之一是為了保持市場(chǎng)的創(chuàng)新活力。” 張穹說(shuō)。

　　微信侵害消費(fèi)者權(quán)益了嗎?

　　抖音乃至字節(jié)跳動(dòng)公司，當(dāng)然是通過(guò)一系列創(chuàng)新獲得了當(dāng)前的市場(chǎng)地位，但目前，微信對(duì)抖音的禁止授權(quán)登陸，其實(shí)并沒(méi)有阻礙抖音獲得用戶、進(jìn)而阻礙抖音創(chuàng)新，抖音乃至字節(jié)跳動(dòng)的各種產(chǎn)品完全可以通過(guò)其它的方式來(lái)獲得用戶的使用。

　　那么，這一行為有沒(méi)有給用戶造成巨大的不便利、從而違反消費(fèi)者權(quán)益法?

　　筆者認(rèn)為，抖音即使不用微信授權(quán)作為登錄，也并沒(méi)有明顯影響用戶體驗(yàn)，和 3Q 大戰(zhàn)中的排他效應(yīng)而給用戶造成的不便，二者不能相提并論。經(jīng)濟(jì)學(xué)里有所謂的互補(bǔ)品概念，是兩種產(chǎn)品必須搭配起來(lái)才能使用，但是不是其他產(chǎn)品必須搭配微信才能使用?比如有了通信網(wǎng)絡(luò)，就必須有微信搭配使用?并不是。

　　不用微信可以造成一些不便，但它不是互補(bǔ)品，而抖音也不是非得搭配了微信才能使用，只是按照目前通行的規(guī)則，微信可以授權(quán)第三方通過(guò)微信來(lái)登錄或者分享鏈接。

　　從微信的反應(yīng)來(lái)看，此次事件是由于“經(jīng)投訴有違反政策法規(guī)或者誘導(dǎo)分享等行為存在”，因此才不允許抖音新用戶使用微信授權(quán)方式登錄。但即便微信其實(shí)是由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的原因而拒絕抖音，只要微信沒(méi)有打擊創(chuàng)業(yè)公司、沒(méi)有阻礙創(chuàng)新，也沒(méi)有造成用戶使用抖音的不便利，理論上說(shuō)，微信是可以這么做的，這是它的權(quán)利。

　　法律法規(guī)存在空白

　　這一事件的發(fā)生，其實(shí)也與移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)下半場(chǎng)的流量競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)，也和抖音作為高速發(fā)展的企業(yè)，希望能夠超越騰訊的雄心有關(guān)，這都可以理解。但商業(yè)上的雄心，不應(yīng)用本不存在所謂“責(zé)任”“義務(wù)”來(lái)加重對(duì)方負(fù)擔(dān)、陷對(duì)方于不義境地而實(shí)現(xiàn)。

　　須知，在此之前，微信作為互聯(lián)網(wǎng)存在的最大流量池之一，已經(jīng)允許了大量應(yīng)用來(lái)微信來(lái)獲取流量，并沒(méi)有就此全部封殺，其中固然有一部分是經(jīng)過(guò)騰訊授權(quán)同意的，也有一部分是打“插邊球”，而對(duì)此，微信一向表現(xiàn)得比較克制。

　　從法理學(xué)上來(lái)說(shuō)，法無(wú)禁止則可行，而目前在并沒(méi)有明確規(guī)定的法律，筆者查閱了《微信十條》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法規(guī)，并沒(méi)有發(fā)現(xiàn)需要禁止微信這種行為的條例。當(dāng)然，如果有消費(fèi)者共同提出微信的行為確實(shí)引起了消費(fèi)的不便，應(yīng)該由消費(fèi)者協(xié)會(huì)等組織來(lái)提出或者監(jiān)管部門來(lái)監(jiān)管，這也是需要建立在詳實(shí)客觀的證據(jù)基礎(chǔ)上。

　　未來(lái)，這類互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)之間的不開放是否構(gòu)成了壟斷影響了創(chuàng)新，筆者認(rèn)為需要具體分析：一方面企業(yè)通過(guò)自身的創(chuàng)新構(gòu)成了一定的技術(shù)壟斷，恰恰是鼓勵(lì)了創(chuàng)新，如果不能構(gòu)成這種壟斷，任何企業(yè)也沒(méi)有動(dòng)力進(jìn)行創(chuàng)新，企業(yè)也有動(dòng)力在一定時(shí)刻做出不開放的安排，在不觸犯法律的情況下，這是企業(yè)的權(quán)利;但如果企業(yè)的不開放確實(shí)涉及到利用壟斷地位影響消費(fèi)者權(quán)利，阻礙創(chuàng)新，那么政府部門應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行監(jiān)管限制。但是從目前來(lái)看，微信對(duì)抖音的影響并不涉及這些方面。

　　客觀來(lái)說(shuō)，由于數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)展很快，對(duì)于出現(xiàn)的很多新情況，也確實(shí)需要加強(qiáng)研究。筆者建議，騰訊等大型企業(yè)應(yīng)牽頭組織行業(yè)研討會(huì)，促進(jìn)國(guó)家在這方面的立法的進(jìn)步，厘清壟斷和用戶創(chuàng)新的界限，同時(shí)，進(jìn)一步提升用戶的互聯(lián)網(wǎng)使用意識(shí)，讓互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境更加清朗，讓用戶使用體驗(yàn)更加舒暢。
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